我们为什么要做商标?这里面有多少风险?作者通过以下一些案例跟大家分享一下。

先讲一个，这个案子是广州的，原告是一家广州公司。

欧莱雅推出了一款兰蔻蜜妍滋养精华素，兰蔻大家都知道，我想当时欧莱雅的法务说这个商标可能有风险，你不要用，但是老板说没事，你用吧，兰蔻蜜妍肯定没问题的。结果广州公司采取法律手段，向工商投诉，向广州中级人民法院索赔500万。欧莱雅的法务比较专业，首先他们在媒体上做了宣传，同时他们采取了法律行动，这个法律行动在专业上是这样体现的，因为它涉及到工商投资，所以欧莱雅通过省局向国家局做了个请示，要求认定兰蔻蜜姸精华乳使用蜜妍不构成商标侵权，商标局也批复了，商标局认为兰蔻产品名称的使用没有侵犯注册商标。这个事情说明一个问题，作为一个新产品，我们要衡量法律风险，作为市场部门，他们可能更多地考虑是这个名字有作用，但最终公司还是决定下架，这也说明公司的决策没有充分考虑到商标的风险，为什么呢?

一，如果这个事情持续发酵下去，会让人误认为这个品牌是侵权的。第二，这个品牌做得越好，间接帮了广州公司的忙，兰蔻蜜妍做得好，客户会觉得那个蜜妍也不错，所以欧莱雅断然决定下架，说明商标的风险在产品新上市的时候需要防范。这是一个案例。

第二个案例，陌陌大家都知道是一款移动软件，在2014年它在纳斯达克IPO的时候就被杭州公司诉讼，理由是侵权，索赔一千万。

杭州公司声称自己在交友服务上拥有这个商标，是不是呢?确实有，他们在第45类有交友服务，它自己的介绍是通过陌陌您可以认识身边的人，这其实就是交友，陌陌主要的功能最早的时候也是交友，北京陌陌说它的商标也注册了，第9类的软件，第38类的信息传送，第42类的网站，好像这些商标也能扣题，因为陌陌是一个软件，但陌陌这个软件的功能是什么呢?是交友，这个时候就有问题。其实我也想问问在座各位，假如你是北京陌陌的法务，你会认为使用陌陌是不是侵犯了杭州公司交友服务的商标权呢?

这是一个值得探讨的问题，但作为老板来说可能不想说这个问题，因为你在IPO上市的时候，如果你不能尽快解决涉及到专利商标这些诉讼，你的IPO就进展不下去，这里面有一个反面例子，福建乔丹IPO就是因为乔丹诉福建乔丹，导致它的IPO一直通不过。从案件本身来说我跟大家分享一点，这个商标是在2012年8月份申请的，在2013年通过初审公告，它是2014年上市的，时间很快，也就是说你作为一个IPO的上市团队，你应该对你上市前的商标风险做一个全面的评估，如果它在2013年10月6日初审公告的时候提出异议，按照商标法的规定没有发注册证，这个事情如果监控到，就不会发生商标侵权诉讼，也不会让公司平白无故损失了一千万，即使这个诉讼解决不了，但这个诉讼不会影响IPO，因为它没有侵犯商标权。

第三个例子，是企业并购的商标风险案例。

三联商社是一家上市公司，它后来被三联集团重组了，它变成了山东知名的连锁卖场，三联在当年商务部旗下是排名全国前50强的连锁商场，在当时重组并购的时候签了一份协议，三联集团是三联商社的大股东，它把商标许可三联商社用，国美电器之所以那么壮大，除了它自身原因之外，和操盘手王光裕有关系，王光裕非常喜欢并购同行，并购同行有两个好处，一是消费竞争对手。第二是扩大你的销售额，增强你的话语权，你在跟厂商的谈判过程中，就不一样了，可能厂商给别人的折扣只有8%，可能给王光裕是6甚至5，他先后收购了黑天鹅、北方电器、金太阳、东泽、永乐、大重、易好家电器。2008年国美电器通过并购方式来清除山东区域竞争对手，正好三联商社股权发生问题了，王光裕趁机以别人的名义迅速以重金获得了三联商社的实际控股权，我印象中他只比三联集团多1%，因为他占了10%，三联集团是9%，但是他是大股东，三联集团丧失控股以后，国美就认为，这下我行了，我继续使用，并且开新店，三联集团说对不起，上市公司可以给你，但是商标是我的，所以我开不了三联商社，重新在你旁边开三联商店，也就是出现了两家三联，这是什么概念呢?

相当于你去国美，你会发现国美电器旁边开了一家国美商社，卖的东西是一样的，这下三联商社不乐意了，其实也是国美不乐意，他就起诉，你们先把商标给我，同时你不能用，三联商社说我之所以给你，当时是因为合同上写了一个东西，我是所有股东中的大股东，因为我是大股东，所以我现在不给你。这个案子打了很久的官司，结果是三联集团赢了，法院认为既然当时签的授权协议前提是授权许可，必须要三联集团是三联商社的控股，这个股东条件丧失，三联集团确实可以不授权，既然它不授权，三联商社就没办法了，三联集团也就可以开三联家电了，这个案子是黄光欲收购这么多同行里面唯一一个算是失败的案子，因为其他收购都成功了，是因为商标都解决了，没有出现问题，这个商标出现了问题。

第四个例子，资产竞拍的商标风险案例。

奥妮洗发水在香港是有一定知名度的，请了周润发做广告，叫百年润发，这是一家国有企业，后来破产了，在法院拍卖，立白当时问了这有没有问题，法院说没问题，干净得很得，可以拍卖，立白以3100万元买了。卖了之后两个月，香港奥妮说对不起，我在2004就获得了20年的独占使用权，其他人再用是侵权的，这就相当于你花3100万买了一个豪宅，里面住了一家人，那家人不出来，那家人说除非我死了，你再过来。大家说立白有没有问题呢?表面上是没问题的，为什么?是法院拍卖的，他们问了法院，说这个问题有没有问题，法院说没问题，你给钱，我就给你了，结果冒出这样一个事情，这个事情变得麻烦了。

什么叫独占使用权?我解释一下，独占使用权的概念是商标所有人都不能使用，许可有三种，一种是普通的，所有人可以用，你也可以用，一个人也可以用，我可以给A用，也可以给B用，也可以给C用，也就是在江西可以找一个代理商，在北京、广州都可以找一个，这叫普通许可。第二是排除许可，只有商标所有人和被许可人两个人可以使用，不能有第三家。第三是独占，所有人都不能用，只有许可人可以用，这个案子立白吃了大亏，他没办法，只好去法院提出诉讼，对方不仅发出声明，而且在广东找了好几家授权商一起来生产销售，也就是市场上有两个奥妮洗发水，这种情况下进行诉讼，诉讼的时候遇到一个问题，到底独占使用权是否存在?它能不能阻止立白第三人来使用?

我们就回到一个简单的问题，《商标法》说了一条商标使用许可协议必须要去办备案，法院有司法解释，没有备案的合同也是有效的，这个奥妮的合同是没有备案的，但法院还有一条解释，没有备案的许可协议不能对抗善意第三人，什么叫做不能对抗善意第三人，这怎么理解呢?法院没有说，这里面就有一个问题，香港奥妮这个协议确实没有办许可备案，立白可以称之为善意第三人，为什么?因为它通过法院购买，以一种公开的方式，这个拍卖当时起价是264万，经过激烈的竞争，由264万拍到3100万，所以立白绝对是一个善意的第三方，善意是什么意思呢?支付了合理的对价，并且不知情，才能称之为善意，假如你没有支付合理对价，就不可能称之为善意。

这个时候，到底未经许可备案的合同不能对抗善意第三人，这是什么概念呢?这个案子法院发挥了能动性，法院最终认为既然你这个许可协议没有办理备案，既然立白是个善意第三人，他就要维护他的权益，法院最终认为只有立白才可以用，奥妮没有权利使用，奥妮有问题的话，去找奥妮，你们俩协商一下合同纠纷问题，至少法院说现在只有立白可以用，所以给大家普及一个小小的知识，如果当时重庆奥妮确实向商标局办了许可备案，可能立白就很痛苦了。它就真的是买了3100万买了一个无法使用的空壳商标。

第五个例子，是产品商标注册风险案例，这是一个具体实操问题。

蒙娜丽莎听起来像是一个洋品牌，它是佛山做瓷砖的，做得不错，结果工商局发通知有一个蒙娜丽莎的卫浴出现问题，产品有问题，大家都以为坐便器卫浴是佛山蒙娜丽莎陶瓷的，结果一查发现，原来佛山公司是卖陶瓷的，瓷砖在商品分类表里面是19类，坐便器属于11类，佛山这家公司被广州蒙娜丽莎建材公司注册了，接下来来个人开始互掐，打了很久，据说结果赢了，但这种赢也是惨赢，到现在为止，它的坐便器还是没有要回来，这里面就是说商标注册是一个失败的案子。作为一个陶瓷行业，坐便器就是马桶，是陶瓷，浴缸也是陶瓷的，实际上这不是一伙的，当时商标注册的时候，它应该在品牌有知名度的时候应该尽快延伸到这些领域，是一种防御性注册。

最后我简单讲一下商标的特性，这需要跟大家普及一下，商标有四个特性：

一是无形性，损坏商标不是把商标标识给砸了，是模仿，未经许可使用，这很重要。

第二是专有性，车可以买一模一样的，衣服也可以买一模一样的，但商标不行，我有了，你就不能有，相同的不行，近似的也不行，所以那种阿迪达斯和阿迪王这种情况是不应该出现的，如果出现了作为一个权利人及时对商标的这些事情进行监控，早点发现，早点解决，代价是非常低的。

第三是地域性，这是最重要的一个问题，没有所谓的国际商标，商标只有商标、美国商标、欧共体商标、英国商标、德国商标。什么意思呢?如果一个商标只在美国注册了，没有在注册，又被你给注册了，你是有权利使用的。如果一个专利只在美国申请，没有在申请，你是可以使用的，这就是知识产权的特点。当然只限于专利商标，它是有地域性的，跟国家主权有关，所以有特殊的地方，港澳台需要单独注册商标，虽然号称它们是我们固有的领导，但因为特殊，所以香港需要单独注册，澳门需要单独注册，台湾需要单独注册，这是地域性。

第四是时间性，商标一般来说是十年，但是它可以申请续展，专利权因为是科技一般来说只给20年或者10年时间，理由是因为科技如果像商标一样这样无限延展会阻碍这个行业的科技发展，所以我们给科技20年保护就够了。版权就不一样，它虽然很长，但它有期限，因为它也跟创意有关。商标不一样，因为它要经过使用，它有生命，所以法律允许你无限延长，所以一定要做好商标延续工作，十年有效。